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期待可能性在正當防衛中的應用分析

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期待可能性在正當防衛中的應用分析

作者:查語涵魏薇

來源:《經營者》2018年第23期

摘要正當防衛制度是我國刑法賦予公民于特定條件下的自衛權,保障公民合法對抗正在進行的不法侵害。正當防衛權的行使是受到嚴格限制的,而學界對正當防衛限度的看法不一,司法實踐中,其認定要求嚴格符合構成要件,致使司法認定偏差。近年來出現數起社會關注度高的正當防衛有關案件,如昆山砍人案等,正當防衛再次引發大眾關注。在實踐中結合實際情況,應用期待可能性理論,將有助于更好地維護公民的合法權益。

關鍵詞期待可能性正當防衛昆山砍人案

一、昆山砍人案背后的問題

2018年8月27日,劉海龍醉酒后沿昆山市震川路西行至順帆路路口,向右時闖入非機動車道,險些撞上正常騎自行車的于海明,雙方遂下車發生爭執。劉海龍從黑色轎車內下來對海明進行推搡和踢打。經同行人員勸架,劉海龍仍持續追打,并返回轎車取出一把砍刀,連續使用刀柄部分打擊于海明。過程中劉海龍的砍刀脫手,于海明立馬搶到砍刀,并捅刺劉海龍多處。劉海龍受傷后跑向轎車,于海明緊追并砍三刀,兩刀砍空,一刀砍中汽車。民警到達現場后,于海明將為防止劉海龍打電話叫人而搶來的手機和砍刀主動交給民警。劉海龍逃離后,倒在距寶馬轎車東北側30余米處的綠化帶內,后經送醫搶救無效死亡。經法醫鑒定并結合視頻監控認定,劉海龍是因為失血性休克而死。于海明經人身檢查,有刀挫傷處。

該案社會關注度高,爭議點在于于海明繼續追砍行為是否處于不法侵害正當時,其自衛行為是否急迫,以及砍刀如何而來,劉海龍對砍刀的把握程度大小造成的危害性大小,于海明是否存在過錯等問題,專家、學者看法不一,法院結合案情,最終
認定為正當防衛予以撤案。該結果于社會公眾而言大快人心。但這不意味著我國的正當防衛認定的改善。近年來正當防衛熱點案件頻出,實際上司法實踐中正當防衛認定率極低。在采取正當防衛辯護的12346篇裁判文書中,被認定為正當防衛的僅有16例,即成功率只有0.13%。正當防衛的認定案件中,司法機關通常對是否符合構成要件的要求過于嚴苛,或者說司法機關往往重定罪,確定某一罪名后以減刑情節或防衛過當為由,從寬量刑。看似調劑了各方訴求,實則有違法律認定的嚴謹性。

該案社會關注度高,爭議點在于于海明繼續追砍行為是否處于不法侵害正當時,其自衛行為是否急迫,以及砍刀如何而來,劉海龍對砍刀的把握程度大小造成的危害性大小,于海明是否存在過錯等問題,專家、學者看法不一,法院結合案情,最終認定為正當防衛予以撤案。該結果于社會公眾而言大快人心。但這不意味著我國的正當防衛認定的改善。近年來正當防衛熱點案件頻出,實際上司法實踐中正當防衛認定率極低。在采取正當防衛辯護的12346篇裁判文書中,被認定為正當防衛的僅有16例,即成功率只有0.13%。正當防衛的認定案件中,司法機關通常對是否符合構成要件的要求過于嚴苛,或者說司法機關往往重定罪,確定某一罪名后以減刑情節或防衛過當為由,從寬量刑。看似調劑了各方訴求,實則有違法律認定的嚴謹性。

二、正當防衛爭議原因探究

(一)取證難

正當防衛的案件發生防衛行為大多處于極短的時間內,且大多是對公民人身權利的侵犯。在這種情況下,針對不法侵害是否正在進行、防衛是否在不合理的時間下、防衛是否處于必要限度之內等關鍵問題,通常以當事人提供的口供、證人證言等言詞證據作為直接證據加以證

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